SENTIDO DE DODD-FRANK O Dodd-Frank Act tem amplas e profundas implicações que irão tocar todos os cantos dos serviços financeiros e várias outras indústrias. Este site, desenvolvido e mantido por advogados em Stinson Leonard Street, é dedicado a dar sentido a esta legislação complexa e ajudar as empresas a entender como ele irá afetá-los especificamente. A seção 723 (a) (2) da Lei de Reforma e Proteção ao Consumidor de Wall Street, da Dodd-Frank, alterou a Seção 2 (e) do Commodity Exchange Act, ou CEA, para que seja ilegal para qualquer pessoa, Que não seja um participante do contrato elegível, ou ECP, para fazer um swap, a menos que o swap seja celebrado ou sujeito às regras de uma junta de comércio designada como um mercado de contrato de acordo com a seção 5. Em 23 de maio de 2017, Commodity Futures Trading Commission publicou em conjunto com a Securities and Exchange Commission (SEC, e em conjunto com a CFTC, Comissões) regras finais que definem mais o termo participante de contrato elegível e fornecendo interpretações sobre questões de definição de ECP. Em resposta a vários pedidos de esclarecimentos adicionais e de alívio relativamente à aplicação da alínea e) do n. º 2 em várias circunstâncias, o Gabinete de Aconselhamento Geral da CFTC, ou OGC, forneceu as seguintes interpretações. Os avaliadores de swaps geralmente devem ser ECPs um não-ECP geralmente não pode ser solidariamente responsável por obrigações de swap e dinheiro produto de um empréstimo pode ser incluído no cálculo do total de ativos. Além disso, o OGC forneceu alívio de não-ação, sujeito a certas condições com relação à aplicação das seções 2 (e) e 13 (a) do ACE para: certas convenções de garantia ECP antecipadas e determinadas determinações sobre os valores investidos de forma discricionária Em conformidade com a secção 1a (18) (A) (xi) do ACE. Contratos de Garantia de Swap A OGC não recomendará que a Comissão inicie uma acção de execução contra um garante (Garante) que garanta as obrigações de swap de um terceiro que não seja um ECP (tal terceiro, uma Contraparte de Swap Garantido) ) Ou 13 (a), ou contra uma Contraparte de Swap Garantido, por violar a seção 2 (e) do CEA, ou contra o beneficiário da garantia de swap (Beneficiário) por violar o Artigo 13 (a) da CEA, se: : Uma corporação, parceria, propriedade, organização, trust ou outra entidade que tenha um patrimônio líquido superior a 1 milhão ou uma propriedade indireta que consista em um indivíduo ou, se permitido por pessoas de direito estadual aplicáveis, com: um patrimônio líquido Agregado em todos os co-proprietários indiretos, onde a lei estadual aplicável permite que empresas de propriedade de mais de um indivíduo) excedam 1 milhão ou valores investidos em uma base discricionária, o agregado de que é superior a 5 milhões (no agregado através de todos os indirectos co - primeiros, quando aplicável, a lei estadual permite que os proprietários sejam compostos por mais de um indivíduo) e todas as seguintes condições aplicáveis a uma Garantidora e / ou Contraparte de Swap Garantido, respectivamente: a Contraparte de Swap Garantido entra nos swaps exclusivamente para gerir O risco de taxa de juro flutuante associado a um empréstimo recebido ou razoavelmente susceptível de ser recebido pela Contraparte de Swap Garantido na condução dos seus negócios no caso de todos os Garantes que não sejam um Garante de propriedade, o Garante é proprietário da Garantida Swap Contraparte e desempenha um papel ativo no funcionamento da empresa de tal Contraparte de Swap Garantido (exceto o desempenho de funções exclusivamente de escritório, de secretaria ou administrativas) no caso de um Garante de propriedade, se a lei estadual aplicável contemplar proprietários com mais de um titular, o Garante e A Contraparte do Swap Garantido é co-proprietária, o Avalista calcula seu patrimônio líquido ou valores investidos de forma discricionária, de acordo com os princípios contábeis geralmente aceitos (GAAP), aplicados de forma consistente (desde que o valor do imóvel possa ser determinado usando o valor justo de mercado FMV), a Contraparte de Swap Garantido apenas contrai os swaps garantidos como principal e o Beneficiário verifica se o Avalista e a Contraparte de Swap Garantido satisfazem as condições da posição de não ação aqui estabelecida. A OGC não recomendará que a Comissão inicie uma ação de execução contra (1) Contraparte de Swap Garantido ou outra contraparte de swap não-ECP por violar a seção 2 (e) da Lei de Contratos de Garantia, Ou 13 (a) ou (3) um Beneficiário ou outra contraparte de swap para uma contraparte de swap que não seja ECP por violar o Artigo 13 (a) da CEA, em conexão com um swap celebrado que não esteja sujeito às regras de um DCM Antes que o mutuário receba o produto de um empréstimo relacionado em quantidade suficiente para que a contraparte de swap garantido ou outra contraparte de swap não-ECP atinja o estatuto de ECP de acordo com o subalínea i) da secção 18 da secção A da ACA, se: O swap para o qual o estatuto de ECP é necessário destina-se a gerir as Contrapartes de Swap Garantido ou outras contrapartes de swap não-ECP risco de taxa de juro variável no empréstimo no caso de um swap celebrado por uma Contraparte de Swap Garantido ou outra contraparte de swap não-ECP Para gerenciar seu risco de taxa de juros flutuante sobre um empréstimo que, se desembolsado, faria com que a Contraparte de Swap Garantido ou outra contraparte de swap não-ECP se qualificasse como ECP sob a seção 1a (18) (A) (v) (I) Que ainda não tenha terminado, a Contraparte de Swap Garantido ou outra contraparte de swap que não seja ECP tenha recebido um compromisso de empréstimo de boa-fé para tal empréstimo no caso de um empréstimo para construção ou outro empréstimo desembolsado em etapas, o credor pretende Empréstimo, ou o compromisso de empréstimo relacionado para financiar a totalidade do empréstimo, sujeito apenas à satisfação de condições de fechamento comercialmente razoáveis e / ou não ocorrer, após o início dos desembolsos de empréstimos, de quaisquer eventos estabelecidos na documentação de empréstimo ou swap Que iria desculpar a obrigação dos credores de continuar a financiar o empréstimo (como, por exemplo, a falha do mutuário para fazer um pagamento), desde que tais eventos não são projetados para permitir que o credor não financiar o empréstimo, deixando o swap no lugar E o empréstimo é financiado em uma quantia que faça com que a Contraparte de Swap Garantido ou outra contraparte de swap não-ECP se qualifique como uma ECP de acordo com a seção 1a (18) (A) (v) (I) do CEA, a menos que não seja financiada em tal montante Como resultado de uma falha para satisfazer uma condição comercialmente razoável para fechar o empréstimo estabelecido no compromisso de empréstimo bona fide ou um evento estabelecido na documentação de empréstimo ou swap que iria desculpar a obrigação de financiadores para continuar a financiar o empréstimo (como, Por exemplo, a falha dos mutuários para fazer um pagamento) Check dodd-frank freqüentemente para obter informações atualizadas sobre o JOBS Act, o Dodd-Frank Act e outros assuntos importantes lei de valores mobiliários. Estados Unidos. Atualização da CFTC: Definição de Participante de Contrato Elegível e Pólos de Forex de Varejo Em 18 de abril de 2017, a Comissão de Negociação de Futuros de Commodities (a CFTC) e a Securities and Exchange Commission (a SEC e, em conjunto com a CFTC, as Comissões) Definindo os termos swap dealer (SD), swap dealer baseado em segurança (SBSD), principal swap participant (MSP), participante de swap baseado em segurança (MSBSP) e ECP (the Final Rules). 1 As Regras Finais geralmente entrarão em vigor 60 dias após a publicação no Federal Register. De particular preocupação para os gestores de fundos em relação à adoção das Regras Finais era uma exigência de look-through na definição de ECP contida nas regras propostas pela Comissão (21), que exigiria que cada participante em uma mercadoria Pool para satisfazer a definição de ECP para que o próprio pool de mercadorias satisfaça a definição de ECP para efeitos das regras de câmbio de varejo do CFTC39. No entanto, conforme descrito abaixo, essas preocupações foram substancialmente tratadas nas Regras Finais. A exigência de look-through da ECP, conforme modificada na forma final e conforme descrito abaixo, entra em vigor em 31 de dezembro de 2017. A Lei de Reforma e Proteção ao Consumidor de Dodd-Frank Wall Street 3 (lei Dodd-Frank) 3 torna ilegal para qualquer pessoa Que não é um ECP para entrar em um swap que não seja sobre ou sujeito às regras de um contrato designado market.4 Antes da promulgação da Dodd-Frank Act, um pool de commodities qualificado como ECP se tivesse 5 milhões ou Mais do ativo total e foi formado e operado por uma pessoa sujeita a regulamentação sob o Commodity Exchange Act (o CEA) ou equivalente estrangeiro (ou seja, incluindo uma pessoa isenta de registro como um operador de pool de commodities (CPO)). A Lei Dodd-Frank alterou a definição de ECP ao estipular que, exclusivamente para fins de determinadas operações de câmbio de balcão (OTC) especificadas nos itens 2 (c) (2) (B) e 2 (c) (2) (C) (ou seja, operações de varejo forex), um pool de commodities não se qualifica como ECP se qualquer participante no pool não é ele próprio um ECP, mesmo que o pool de outra forma cumpriria a definição. Esta chamada exigência de look-through foi mantida nas Regras Finais sob a forma modificada conforme descrito abaixo e impõe certas restrições em pools de mercadorias com participantes que não são ECP que se envolvem em transações de câmbio de OTC (cada um desses pools, um Pool de Forex de Varejo). Para este efeito, as regras da CFTC impõem exigências aos Pactos de Forex de Varejo envolvidos em transações de câmbio de OTC (por exemplo, apenas certas instituições financeiras norte-americanas, corretoras, comerciantes de comissões de futuros e outros comerciantes de varejo de forex 5 são autorizados a se envolver em transações de câmbio de varejo com Pólos de Forex de Varejo E tais contrapartes permitidas devem cumprir margem adicional e outros requisitos ao se envolverem em tais transações com os Pólos de Forex de Varejo). 6 Como uma questão prática, essas restrições teriam afetado negativamente a capacidade de muitos pools que têm participantes não-ECP para se envolver em transações de forex OTC. Em resposta às preocupações expressas por muitos comentadores sobre esta questão, as Comissões decidiram limitar o requisito de olhar para o ECP nas Regras Finais conforme descrito abaixo. Isenção de vistos As Regras Finais prevêem uma isenção do requisito de look-through descrito acima para que um pool de mercadorias (por exemplo, um fundo mestre) possa ser considerado um ECP para efeitos das regras de câmbio de varejo do CFTC39, apesar de alguns participantes (Ou, se um participante for um pool em si (por exemplo, um fundo alimentador), os investidores desse pool participante podem estar isentos da exigência de look-through). Um pool de commodities será qualificado para esta isenção 7, desde que: não seja formado para fins de evasão de regulação sob as regras CEA ou CFTC tem ativos totais superiores a 10 milhões e é formado e operado por um CPO registrado ou um CPO isento de registro sob Regra 4.13 (a) (3). Conforme mencionado, o requisito de look-through não entrará em vigor até 31 de dezembro de 2017, dando aos CPOs que não estão registrados atualmente algum tempo para se registrarem para poderem contar com esta isenção se eles não puderem confiar na Regra 4.13 (a) (3) com respeito ao funcionamento de um pool. As Comissões observam que a obrigação de determinar se as partes em operações de câmbio de retalho são ECPs é imposta aos CPOs de pools de commodities, bem como às contrapartes que procuram entrar em operações de varejo de divisas com pools de commodities e que as representações podem ser confiadas para fazer Essa determinação, a menos que uma pessoa razoável sabe ou deve saber para questionar a exatidão de tais representações. 8 Observe que um CPO localizado fora dos Estados Unidos que opera um pool que não contém nenhum participante dos EUA será considerado um ECP, independentemente do status de ECP de seus participantes. Em geral, no entanto, as Comissões não abordaram questões transfronteiriças nas Regras Finais, que serão tratadas numa versão separada no futuro. Fundo de Fundos e Outras Considerações Há também outros esclarecimentos importantes nas Regras Finais, incluindo, entre outros: (i) incluindo SDs, SBSDs, MSPs e MSBSPs, independentemente de estarem registrados como tais, como ECPs 9 (ii) exigindo Um pool de commodities para ter ativos totais superiores a 5 milhões e para ser formado e operado por uma pessoa sujeita a regulamentação sob o CEA ou equivalente estrangeiro para se qualificar como ECP 10 (ou seja, proibindo um pool de commodities de se basear nos testes aplicáveis a outras entidades : (A) ativo total de 10 milhões ou (b) um patrimônio líquido de pelo menos 1 milhão se realizar transações para gerenciar o risco associado a um ativo ou passivo detido ou incorrido ou razoavelmente provável de ser possuído ou incorrido pela entidade no (Iii) declarar que um fundo de fundos (FOF) que utiliza transações de câmbio OTC exclusivamente para proteger o risco cambial relacionado à moeda na qual os fundos subjacentes aceitam investimentos ea moeda na qual a FOF aceita investimentos , Não serão considerados como tendo sido estruturados para evadir estas regras. 11 O texto das Regras Finais ultrapassa 600 páginas e deve ser observado que este memorando se concentra principalmente nas questões relacionadas ao ECP. Continuaremos a acompanhar ea informar sobre a evolução neste domínio. Notas de rodapé 2 Ver 75 Fed. Reg. 80174 (21 de Dezembro de 2010). 3 Ver Lei de Reforma e Defesa do Consumidor de Dodd-Frank Wall Street, Pub. L. 111-203, 124 Stat. 1376 (2010). 4 Ver Secção 723 (a) (2) da Lei Dodd-Frank. 5 Ver CEA Secção 2 (c) (2) (B) (i) (II). 6 Ver 75 Fed. Reg. 55410 (21 de setembro de 2010). 7 Ver o Regulamento 1.3 (m) (8) da CFTC. 8 Ver Regras Finais, p. 218. 9 Ver o Regulamento 1.3 (m) (1) - (4) da CFTC. 10 Ver CFTC Regulation 1.3 (m) (6). 11 Ver Regras Finais, p. 216. O conteúdo deste artigo destina-se a fornecer um guia geral sobre a matéria. O conselho do especialista deve ser procurado sobre suas circunstâncias específicas. Para imprimir este artigo, tudo o que você precisa é para ser registrado em Mondaq. Clique para iniciar sessão como um utilizador existente ou Registe-se para poder imprimir este artigo. Você tem uma pergunta ou comentário Clique aqui para enviar por e-mail o AuthorGuide para as regras finais sobre a definição de Swap Dealer, Major Swap Participante e participante elegível Participante Postado em 27 de abril de 2017 às 10:52 por Felix Shipkevich / , A Comissão de Negociação de Futuros de Commodities dos Estados Unidos (a Comissão ou CFTC) adicionou definições ao termo Commodity Exchange Act (CEA) dos termos Swap Dealer (SD), Major Swap Participant (MSP) e Eligible Contract Participant (ECP). As pessoas e entidades que se enquadram na definição serão obrigadas a cumprir determinados estatutos que afetam o registro, margem, capital e normas de conduta empresarial. Aqueles que não cumprirem a definição de participantes elegíveis do contrato serão proibidos de entrar em um swap em um mercado de contrato designado. Uma vez que a Comissão ainda não publicou as regras em texto integral, esta síntese preliminar é compilada a partir das fichas de factos que acompanham a elaboração das regras. A CFTC fez a regulamentação em conjunto com a Comissão de Valores Mobiliários (Securities and Exchange Commission - SEC) nos termos da Seção 712 (d) (1) da Lei Dodd-Frank, que estipula que a CFTC e a SEC, em consulta com o mandato da Reserva Federal, os termos. Qual é a definição de Swap Dealer Um swap dealer é definido qualquer pessoa que: Se mantém como um negociante em swaps Faz um mercado em swaps Regularmente entra em swaps com contrapartes como um curso normal de negócios Engaja na atividade que é comumente conhecido como um Revendedor ou criador de mercado em swaps. Aqueles que entram em swaps em nome de sua conta pessoal são excluídos da definição. As regras CFTC fornecem diretrizes sobre quais atividades atendem aos critérios para realizar, fazer um mercado em swaps e comumente conhecido. A tomada de mercado significa que o indivíduo está preparado para entrar em swaps sob o convite da contraparte. Um criador de mercado é um indivíduo que faz um mercado unidirecional em swaps. As atividades que são consideradas um negócio regular e representacional de negociação de swap incluem a celebração de contratos de swap pelas seguintes razões: i.) Para satisfazer as necessidades de negócios ou de gerenciamento de risco da contraparte ii.) Manter uma demonstração de lucros e perdas separada para Cada atividade ou iii.) Para designar recursos para atividades do tipo revendedor. A distinção de comerciante-negociador de SEC que separa negociantes de comerciantes com base em que os negociantes têm clientela regular, se mantêm como compra ou venda em um local regular de negócios e têm um volume de negócios regular de estoque se aplica à identificação de negociantes de swap. Que tipos de swaps são excluídos desta definição Nos termos da lei Dodd-Frank, os swaps são excluídos se forem uma instituição depositária segurada, o que significa que efectuam swaps de clientes com o objectivo de originar um empréstimo com o cliente. O swap é excluído, desde que atenda às seguintes qualificações: O swap está ligado às condições financeiras do empréstimo, ou é exigido pelos critérios de subscrição do empréstimo a ser no lugar como uma condição do empréstimo com a finalidade de cobrir o preço de commodities dos mutuários Riscos O swap é celebrado dentro de um período de 90 dias antes ou 180 dias após a data do contrato de empréstimo ou qualquer principal no âmbito do empréstimo O empréstimo está dentro do significado da lei comum de empréstimo A instituição depositária emitindo o empréstimo é o único credor. Se participar de um sindicato de crédito, a instituição é responsável por um mínimo de 10 do empréstimo. Se a instituição não for o único credor, então o valor nocional do swap não poderá exceder o valor da participação das instituições depositárias seguradas. Alguns swaps de cobertura também são excluídos da definição de swaps. A CFTC especifica que entrar em um swap para proteger uma posição física não é negociação de swap. A regra final exclui swaps se a pessoa entrar na transação com a finalidade de compensar ou mitigar o risco de pessoas se o swap atende às seguintes qualificações: O risco de preço decorre da mudança no valor dos ativos que a pessoa possui, produz, fabrica, Processos ou mercadorias, ou risco de que a pessoa antecipa, ou serviços que a pessoa fornece ou compras Se o swap atua como um substituto de uma transação ou posição em um canal de comercialização Se o swap reduz o risco de pessoas na condução e gestão de um Empresa comercial Se o swap for celebrado de acordo com práticas comerciais sólidas Se o swap não tiver sido planejado para contornar a definição de swap dealer. Uma pessoa que se envolve em swaps entre filiais de propriedade maioritária não é definida como um revendedor de swap. Os swaps entre cooperativas e seus membros (isto é, cooperativas agrícolas e instituições financeiras cooperativas) são excluídos da definição. De acordo com a lei Dodd-Frank, algumas entidades podem beneficiar da isenção de minimis se o montante total de swaps por eles introduzidos nos últimos 12 meses for inferior a 3 mil milhões. O valor nocional bruto total desses swaps não poderá exceder 25 milhões nos últimos 12 meses. A fim de garantir que as exigências do revendedor de swaps sejam introduzidas progressivamente num período ordenado, a regra prevê um período de entrada em linha para o limiar de minimis. Durante esse período, o limiar será de 8 bilhões, com um limite de 25 milhões para os swaps com entidades especiais. Dois anos e meio depois de os dados começarem a ser comunicados aos Repositorios de Dados de Swap (DSE), o pessoal da Comissão avaliará as estatísticas sobre o limiar de minimis. Nove meses após o presente inquérito, a CFTC terminará o período de integração progressiva, proporá novas regras para aumentar ou diminuir o limiar de minimis, ou o limiar terminará cinco anos após o início da comunicação dos dados aos DSE. Qual é a definição de Participante de Swap Maior A CFTC define um MSP como qualquer pessoa que satisfaça uma de três qualificações: Se mantiver uma posição substancial em qualquer Categoria de Swap Maior, incluindo cargos de hedge ou mitigação de risco comercial, posições mantidas por determinado empregado Benefícios para cobertura ou mitigação de riscos. A CFTC analisou os fatos e circunstâncias no momento em que são contratados os swaps, contabilizando as estratégias de hedge e mitigação de risco das pessoas, para estabelecer uma definição de cobertura ou mitigação do risco comercial. Qualquer posição de swap qualificada para o seguinte constitui uma cobertura ou mitigação de risco comercial: A posição é qualificada como cobertura de boa-fé segundo as regras da CFTC Qualifica-se para tratamento de cobertura sob a Declaração do Conselho de Normas de Contabilidade Financeira No. 133, Relatórios Financeiros para Investimentos Derivativos Ou é economicamente apropriado para a redução de riscos em uma empresa comercial, onde a fonte de riscos ocorre de: i.) Mudanças nos ativos que uma pessoa possui, produz, fabrica, processa ou comercializa passivos incorridos, serviços adquiridos Ou ii.) Uma variação no valor relacionado a movimentos da taxa de câmbio iii.) Uma flutuação nas exposições de juros, moeda ou forex provenientes de ativos ou passivos de pessoas físicas. A definição de cobertura ou mitigação de risco comercial não inclui qualquer posição de swap que seja mantida para especulação, investimento ou comércio. As posições de swap que são executadas para especular, investir ou negociar servem como investimentos e não mitigar ou cobrir um risco comercial subjacente. Uma pessoa cujos swaps pendentes criem uma exposição substancial da contraparte que terá efeitos sobre o sistema bancário dos EUA ou sobre a estabilidade do mercado financeiro. A CFTC utilizou um método calculado para definir o que constitui uma exposição substancial da contraparte. A definição engloba todos os swaps de pessoas, não apenas as categorias principais, nem as posições de plano de cobertura ou de benefício de empregado. Os limiares para a exposição substancial da contraparte são ou uma exposição não garantida actual de 5 mil milhões, ou, alternativamente, uma soma de exposição não garantida actual e exposição futura potencial de 8 bilhões. Qualquer entidade financeira altamente alavancada com base no montante de capital que a entidade possui e que não está sujeita aos requisitos de capital estabelecidos por uma agência bancária federal. Uma entidade financeira segue a definição contida na lei Dodd-Frank para uma exceção de usuário final do usuário de compensação na seção 2 (h) (7) da CEA. Qual é a definição de Contrato de Participante Elegível Os Regulamentos da Comissão estabelecem que a definição atual de ECP inclui os negociadores de swap (incluindo os negociadores de swap de valores mobiliários) e os MSPs (incluindo os MSPs baseados em valores mobiliários). Um ECP não pode entrar em um swap, exceto sobre ou sujeito às regras de um mercado de contrato designado. Um pool de commodities não é um ECP se qualquer participante no pool não for um ECP. Os Pactos de Mercadorias que são a contraparte para transacções de forex de retalho e com um ou mais participantes que não são ECP não é um ECP. Os investidores dos grupos de investidores não contam para determinar se um pool de investidores em nível de transação é um ECP, a menos que esse pool, ou qualquer grupo de investidores diretos ou indiretos, tenha um interesse direto ou indireto e tenha sido estruturado para evadir a seção pertinente de O Dodd-Frank Act, permitindo que não-ECPs participar em operações de varejo forex. Um pool de commodities que não possui ativos totais superiores a 5.000.000, não é formado ou operado por uma pessoa sujeita ao regulamento do CEA, ou um equivalente estrangeiro, não é um ECP. Além disso, uma entidade que não se qualifica como ECP independentemente pode qualificar-se como uma ECP com relação a uma swap usada para proteger ou mitigar seu risco comercial se todos os seus proprietários forem ECPs e se algum dos proprietários tiver um patrimônio líquido superior a 1 milhão.
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